Администрация Кучмы "наломала дров", как будто специально для кабинета Тимошенко

Материал из CompromatWiki
Перейти к: навигация, поиск


Содержание

Администрация Кучмы «наломала дров» по полной программе, как будто специально для кабинета Тимошенко

Оригинал этого материала
© "REGNUM", origindate::01.02.2005

"Киевстар" - новый объект перераспределения собственности на Украине?

Одной из программных задач нового президента Украины Виктора Ющенко и наиболее вероятного премьера Юлии Тимошенко объявлена реприватизация крупнейших объектов собственности - путем поиска новых собственников или принудительной доплаты за уже приватизированных объектов (по образцу, введенному в Грузии Саакашвили). Суд уже арестовал акции промышленного гиганта "Криворожсталь", к приватизации которого украинской властью не были допущены российские инвесторы и победу одержал зять тогдашнего президента Леонида Кучмы Виктор Пинчук. Следующим объектом "перераспределения" может стать одна из ведущих украинских компаний сотовой связи "Киевстар GSM", являющаяся партнером российского "Вымпелкома".

Как сообщает киевский еженедельник "Зеркало недели", Кучме "традиционно приписываются интересы" в "Киевстаре": "там работала его дочь Елена Франчук (директором по маркетингу - ИА REGNUM), а председателем совета директоров до недавних пор был брат его жены Юрий Туманов... Сегодня, по официальным данным, 56,51% акций ЗАО "Киевстар" принадлежит норвежской телекоммуникационной компании Telenor, а 41,9% акций - компании "Сторм", контрольный пакет которой принадлежит российской группе компаний "Альфа"... А партнерские отношения "Альфы" с Telenor нельзя рассматривать в отрыве от российского рынка, где они владеют соответственно 32,9% и 26,6% голосующих акций мобильного оператора "Вымпелком"" При этом главный конкурент "Вымпелкома" - российская МТС владеет крупнейшим украинским оператором UMC. Другим объектом для инвестирования "Вымпелкома" на Украине эксперты называют мобильного оператора "Украинские Радиосистемы".

Как теперь выясняется, прежде чем продать пакет акций ЗАО "Киевстар Дж.Эс.Эм" иностранному инвестору, 30 октября 1997 была проведена не предусмотренная законодательством перерегистрация лицензии, выданной в апреле того же года совсем другому ОАО с тем же названием "Киевстар", но имеющему совершенно других соучредителей, в том числе дочерних госпредприятий связи железнодорожного транспорта и энергетики.

Позднее ОАО "Киевстар" присоединила свой отчужденный от государства капитал к новой компании, но сам факт передачи лицензии с баланса на баланс не стал от этого законным. Напротив, в украинском законодательстве был и остается прямой запрет на такую "перерегистрацию". По некоторым оценкам только прямые потери государственного бюджета Украины при описанной схеме приватизации "Киевстар" составили 24 миллиона долларов. Потери новых владельцев "Киевстар", иностранных инвесторов и зарубежных партнеров могут быть гораздо больше.

***

Приложение № 13/74 к проекту Программы Кабинета Министров Украины

Конфиденциально
Экземпляр №____

«К вопросу о законности получения лицензий ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.»

(краткое резюме)

30 октября 1997 г. Министерством связи Украины перерегистрирована на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензия № 237 на использование радиочастотного ресурса в девяти регионах страны. Ранее эта лицензия была выдана по результатам конкурса Открытому акционерному обществу “Киевстар” под № 89 от origindate::10.04.97 г. Приложения № 1 к указанным лицензиям, в которых перечисляются выданные частоты и регионы, полностью совпадают, обе лицензии выданы сроком на 15 лет.

6 ноября 1997 года Министерством связи Украины перерегистрированы лицензии на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” на деятельность в сфере связи № № 442-445 сроком на 13 лет. Ранее эти лицензии под № № 207-209 от origindate::13.02.95 и № 929 от origindate::25.10.96 были выданы Открытому акционерному обществу “Киевстар” сроком на 15 лет.

В результате проведенного изучения законности перерегистрации лицензий на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” установлено:

1. На момент переоформления лицензий – 30 октября и 6 ноября 1997 г. ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» и ОАО «Киевстар» являлись отдельно действовавшими предприятиями, отношений правопреемства между ними не существовало.

Делая вывод о возможности переоформления лицензий на осуществление деятельности, Лицензионная комиссия Министерства связи сослалась на обстоятельство (перерегистрация предприятия), которого фактически не было.

2. В исследуемый период законодательство не содержало норм, разрешающих переоформление, передачу или перерегистрацию лицензий на осуществление деятельности в сфере связи и лицензий на использование радиочастотного ресурса, в том числе по основаниям перерегистрации предприятий.

Более того, законодательство о связи содержало прямой запрет относительно передачи лицензий третьим лицам и не допускало распространения действия лицензий на правопреемников.

3. Переоформление лицензий ОАО «Киевстар» на осуществление деятельности и использование радиочастотного ресурса на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведено в нарушение требований действовавшего на момент принятия данных решений законодательства о лицензировании в сфере связи.

Доводы Госкомитета связи о правомерности перерегистрации лицензий ОАО «Киевстар» на ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» не соответствовали действовавшему в тот период законодательству.

4. Внесение ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” платы за переоформление лицензий на осуществление деятельности в размере 816 гривен противоречило законодательству, и было осуществлено с целью уклонения от внесения оплаты по ставкам, действовавшим в сфере связи.

5. Перерегистрация лицензии на использование радиочастотного ресурса на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведена без предоставления последним каких-либо документов, без рассмотрения вопроса на заседании Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот и без вынесения решения данной комиссией. Таким образом, установленная законодательством процедура выдачи лицензий на использование радиочастотного ресурса и государственный орган, полномочный принимать такие решения, были игнорированы. Какая-либо оплата в бюджет за перерегистрацию лицензии на использование радиочастотного ресурса ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” не вносилась.

6. При переоформлении лицензии на использование частот на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” Министерством связи был нарушен конкурсный порядок выдачи таких лицензий, а также превышены предоставленные ему законодательством полномочия.

7. В результате незаконного переоформления лицензий на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” сумма потерь бюджета от неоплаты стоимости их выдачи составила 30 675 684 грн. или 16 360 365 долларов США (по курсу НБУ на тот период 1.875).

8. Имеются веские основания предполагать, что в 1998 г. ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и ОАО «Киевстар» незаконным путем уклонились от уплаты налогов на общую сумму 14 420 089 грн. или 7 690 714 долларов США.

9. Общие потери государственного бюджета Украины в результате незаконного переоформления лицензий и предполагаемого уклонения указанных предприятий от уплаты налогов могли достигнуть 45 095 773 грн. или 24 051 079 долларов США.

10. Вызывает сомнение законность выдачи ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии № 517 от origindate::20.07.98 г. на использование радиочастот для РРЛ в г. Киеве, так как Межведомственной комиссией по вопросам лицензирования использования радиочастот принималось решение о выдаче данной лицензии ОАО «Киевстар».

***

К вопросу о законности получения лицензий ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”

30 октября 1997 г. Министерством связи Украины перерегистрирована на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензия № 237 на использование радиочастотного ресурса в девяти регионах страны. Ранее эта лицензия была выдана Открытому акционерному обществу “Киевстар” под № 89 от origindate::10.04.97 г. Приложения № 1 к указанным лицензиям, в которых перечисляются выданные частоты и регионы их использования, полностью совпадают, обе лицензии выданы сроком на 15 лет.

6 ноября 1997 года Министерством связи Украины перерегистрированы на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии на деятельность в сфере связи № № 442-445 сроком на 13 лет. Ранее эти лицензии под № № 207-209 от origindate::13.02.95 и № 929 от origindate::25.10.96 были выданы Открытому акционерному обществу “Киевстар” сроком на 15 лет.

В обоснование своих действий Госкомитет связи (созданный в результате реорганизации Министерства) изложил в письмах, адресованных юридической фирме «Шевченко, Дидковский и Партнеры», следующее доводы:

1. Лицензии № № 442-445 (все от origindate::06.11.97) были выданы на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” в порядке перерегистрации других лицензий (№№ 207-209 все от origindate::13.02.95 и № 929 от origindate::25.10.96) с согласия нового и прежнего лицензиата.

2. Эти действия совершены Министерством в полном соответствии с разделом 4.5. Инструкции, утвержденной приказом Минсвязи № 72 от origindate::12.05.93 г.

3. Госкомитет связи оставляет за собой право в отдельных случаях разрешать передачу и перерегистрацию лицензий.

4. Госкомитет признал, что «данный случай является реструктуризацией лицензиата, которая включает создание нового держателя лицензий».

5. Плата “за оформление передачи или перерегистрации лицензий на осуществление деятельности в области связи взимается в соответствии с решением Лицензионной комиссии, протокол № 1 от origindate::09.01.97 г.”

6. Госкомитет считает, что Положение, утвержденное приказом Минсвязи № 245 от origindate::13.11.96 предоставляет Комитету право определять по собственному усмотрению необходимость проведения нового конкурса в случае передачи или перерегистрации лицензии на использование частот, которая была выдана на основе тендера.

1. История компаний:

ОАО «Киевстар» создано путем реорганизации ЗАО «Киевстар» 12 января 1995 г. Учредителями компании были:

1).Tiller international limited.

2). Импекс группа лимитед.

3). Арендное предприятие «Связь».

4). Центральная станция связи Государственной администрации железнодорожного транспорта Украины.

5). Национальный диспетчерский центр энергетики Украины Министерства энергетики и электрификации Украины.

Сведений об изменении состава участников данного предприятия не имеется.

ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” зарегистрировано Железнодорожной государственной администрацией г. Киева 3 сентября 1997 г. Свидетельство о государственной регистрации от origindate::4.09.97г. код 21619832. Предприятие создано с уставным фондом 18 750 гривен или 10 097 долларов США. Состав учредителей:

1). ООО «Сторм» 80 % акций.

2). ООО «Омега» 20 % акций.

origindate::31.10.97 г. зарегистрирована новая редакция учредительных документов ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” с измененным составом акционеров:

1). ООО «Сторм» 31 % акций.

2). ООО «Омега» 20 % акций.

3). Общество «Спутник IV Л.П.» 16,8 % акций.

4). Общество «Спутник V Холдингз лимитед» 27,2 % акций.

5). Общество «Меривел ллс» 5 % акций.

Уставный фонд оставлен без изменений.

origindate::3.03.98 г. подписывается новая редакция учредительного договора ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” с измененным составом акционеров:

1). ООО «Сторм» 31 % акций.

2). ООО «Омега» 20 % акций.

3). Общество «Спутник IV Л.П.» 5,39 % акций.

4). Общество «Спутник V Холдингз лимитед» 8,69 % акций.

5). Теленор 35 % акций.

Уставный фонд указан 18 820 666 долларов США.

Какие-либо записи в перечисленных версиях учредительных документов о том, что ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” создано в результате реорганизации другого юридического лица (например ОАО «Киевстар») и является его правопреемником – отсутствуют.

Обращает так же внимание то обстоятельство, что состав учредителей данных компаний не совпадает.

Известно также, что ОАО «Киевстар» существовало еще, по крайней мере, до 6 февраля 1998 г., когда согласно заключению, подготовленному аудиторской фирмой «Двен» в октябре 1998 г. по заказу ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.», ОАО «Киевстар» производило перечисления денежных средств в уставной фонд ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.».

Вывод: на момент переоформления лицензий – 30 октября и 6 ноября 1997 г. ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» и ОАО «Киевстар» являлись отдельно существовавшими предприятиями, отношений правопреемства между ними не существовало.

2.Фактические обстоятельства переоформления лицензий на осуществление деятельности на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”.

Письмом за № 751/1 от origindate::20.10.1997 г. президент ОАО «Киевстар» Литовченко И.В. обратился к Председателю Государственного комитета связи с просьбой перерегистрировать лицензии № 207, № 208, № 209 от origindate::13.02.95 г. и лицензию 929 от origindate::25.10.96 г. на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”. В качестве обоснования данного переоформления Литовченко И.В. указал на достигнутую договоренность с «Теленор Интернешнл» об инвестировании 150 миллионов долларов при условии передачи действующих лицензий ОАО «Киевстар» на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”. Какой-либо ссылки на правопреемство между двумя этими компаниями письмо не содержит.

origindate::25.10.97 г. в Министерство связи поступили заявки от ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” на выдачу лицензий на осуществление следующих видов деятельности в связи:

- на строительство и техническое обслуживание сетей связи с движимыми объектами и оказания услуг с их использованием;

- на строительство и техническое обслуживание сетей местной телефонной связи и оказание услуг в этих сетях;

- на строительство и техническое обслуживание сетей передачи данных и документальной связи.

Все указанные заявки зарегистрированы под одном входящим номером 1246. Заявки исполнены на стандартных бланках, реквизиты которых не предусматривают указание причины выдачи лицензий (в том числе и такую, как перерегистрация предприятия).

Заявка на выдачу лицензии на строительство и техническое обслуживание сетей международной и междугородной телефонной связи отсутствует.

origindate::6.11.1997 г. состоялось заседание Лицензионной комиссии Министерства связи Украины. В протоколе указанного заседания под № 1 (смена нумерации протоколов в середине года, очевидно, была вызвана сменой ее председателя и изменениями в составе членов комиссии) зафиксировано:

«Пункт 25: Заявление закрытого акционерного общества «Киевстар Дж.Ес.Ем.» на переоформление лицензий № 207, № 208 и № 209 от origindate::13.02.95 г., № 929 от origindate::25.10.96 г. в связи с перерегистрацией предприятия.

Постановили: переоформить указанные лицензии».

Протокол утвержден председателем комиссии Орленко Н.П., подписан всеми членами комиссии.

Таким образом, на момент заседания Лицензионной комиссии у нее были заявки ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» на выдачу, а не на переоформление лицензий, а также письмо ОАО «Киевстар» о перерегистрации лицензий, но без указания в качестве основания перерегистрацию предприятия.

Вывод: Делая вывод о возможности переоформления лицензий, Лицензионная комиссия сослалась на обстоятельство (перерегистрацию предприятия), которого фактически не было.

3. Анализ законодательства о лицензировании, действовавшего в период переоформления лицензий на осуществление деятельности на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”

Законодательные и нормативно-правовые акты, которые регулировали в исследуемый период вопросы лицензирования, не содержали указания на возможность “оформления передачи”, перерегистрации или переоформления лицензии в сфере связи Украины.

Так, в Законе «О предпринимательстве в Украине» норма о возможности перерегистрации или переоформления лицензий в анализируемый период отсутствовала. Возможность перерегистрации лицензий появилась только после изменения статьи 4 этого закона, внесенного Законом Украины от origindate::23.12.97 г. (вступило в силу origindate::29.04.98 г.) и связана была с изменением местонахождения или названия лицензиата. Статья 8 данного закона предусматривала перерегистрацию субъекта хозяйственной деятельности в случае изменения формы собственности, организационной формы или названия. Таким образом, нормы о перерегистрации лицензий связанные с перерегистрацией предприятия появились только с origindate::29.04.98 г., но они предусматривали возможность перерегистрации лицензий на тоже самое предприятие, а не другое юридическое лицо.

Закон Украины «О связи» (на который ссылается в своих письмах ОАО «Киевстар») в различных редакциях с момента принятия до момента отмены не содержал нормы относительно возможности передачи или переоформления лицензий.

Постановление Кабинета Министров Украины от 17 мая 1994 г. N 316 «О Положении о порядке выдачи субъектам предпринимательской деятельности специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности» по состоянию на указанный период не содержало правовых норм о возможности переоформления и не устанавливало плату за переоформление лицензий. Более того, в данном постановлении содержалась норма, о том, что после прекращения субъектом предпринимательства своей деятельности, предоставленная лицензия теряет силу.

Постановление Кабинета Министров Украины от 17 сентября 1996 г. N 1131 «О размере платы за выдачу лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности в отрасли связи» платежей за перерегистрацию или переоформление лицензий не содержало.

Норма, устанавливающая размер оплаты за переоформление лицензий, появилась только в 1999 году с принятием Кабинетом Министров Украины Постановления N 6 от origindate::04.01.99 г.

В Положении о Министерстве связи Украины, утвержденном Указом Президента Украины от 12.09. 1996 г. N 832/96, и действовавшем до origindate::29.01.98., отсутствовали нормы относительно права Министерства передавать, перерегистрировать или переоформлять лицензии.

Порядок выдачи лицензий в сфере связи регулировался также Инструкцией об условиях и правилах осуществления отдельных видов деятельности в отрасли связи Украины по специальным разрешениям (лицензиями), утвержденной приказом Министерства связи Украины от 12 мая 1993 года N 72 (в редакции приказа Минсвязи от origindate::17.04.95 г. N 50) – в дальнейшем Инструкция. Именно на данную Инструкцию ссылался Госкомитет связи, обосновывая законность своих действий.

Согласно Инструкции лицензированию подлежали разные виды деятельности, а также использование радиочастот для предоставления услуг связи. Основанием для рассмотрения возможности выдачи лицензии являлось заявление на выдачу лицензии на осуществление деятельности в области связи. Лицензия или отказ в ее выдаче подписывался Министром связи Украины на основании выводов Лицензионной комиссии.

Пункт 4.5 Инструкции устанавливал: «действие лицензии не распространяется на правопреемников, не может быть передана третьим лицам». Каких-либо исключений из данного требования, возможности передачи или переоформления лицензий другим лицам по решению Министерства связи, Инструкция не содержала. Инструкция действовала в период с origindate::15.05.95 года по origindate::11.10.98 г. , однако аналогичный запрет содержался и в последующем законодательстве. [В соответствии со статьей 3 Указа Президента Украины от origindate::03.10.92 р. N 493/92 нормативно-правовые акты министерств, иных органов исполнительной власти, вступают в силу через 10 дней после их регистрации Министерством юстиции Украины. С учетом данного положения и составлен расчет срока действия приказа № 50 от origindate::17.04.95]

Вывод: в исследуемый период законодательство не содержало норм, разрешающих передачу, перерегистрацию или переоформление лицензий в сфере связи, в том числе по основаниям перерегистрации предприятий. Более того, законодательство о связи содержало прямой запрет относительно передачи лицензий третьим лицам и не допускало распространения действия лицензий на правопреемников.

4. Оценка доводов Госкомитета связи о законности передачи лицензий на осуществление деятельности.

Попытка Госкомитета связи объяснить переоформление лицензий тем обстоятельством, что «Приказ № 72 не запрещает Госкомитету в отдельных случаях разрешать передачу или перерегистрацию лицензий правопреемникам или третьим лицам» несостоятельна с правовой точки зрения.

Статья 19 действующей с 1996 г. Конституции Украины устанавливает: «Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать лишь на основании, в пределах полномочий и в способ, который предусмотрен Конституцией и законами Украины». Следовательно, органы власти обладают только теми полномочиями, которые прямо предусматриваются законодательством. Как указывалось выше п. 4.5 приказа № 72 запрещал передачу лицензий третьим лицам и данные запрет в полной мере распространялся и на Министерство связи.

Кроме того, приказ № 72 в соответствии с установленным порядком был зарегистрирован в Министерстве юстиции Украины. Любое изменение урегулированного данным приказом порядка также подлежало регистрации в Министерстве юстиции. Без регистрации в Минюсте любое изменение порядка, установленного заюстированным актом, является незаконным. Следовательно, Госкомитет не обладал правом самовольно отменять «в отдельных случаях» установленные Приказом № 72 требования.

Несостоятельной является и ссылка Госкомитета связи на то, что «Госкомитет признал, что данный случай является реструктуризацией лицензиата, которая включает создание нового держателя лицензий». С правовой точки зрения употребление термина «реструктуризация» в отношении хозяйственных обществ является некорректным, так как ни один из законов, регулирующих их деятельность, такого термина не содержал. Таким же некорректным и неясным с точки зрения права является выражение «создание нового держателя лицензий».

Можно предположить, что в завуалированной форме речь идет о реорганизации и правопреемстве между этими предприятиями. Однако ни при создании ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» origindate::03.09.97 г., ни при его перерегистрации origindate::31.10.97 г. в учредительных документах о его правопреемственности ОАО «Киевстар» ничего не указано.

Помимо запрета на передачу п. 4.5 приказа № 72 предусматривал, что действие лицензии не распространяется на правопреемников. Таким образом, даже если бы ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» возникло как правопреемник ОАО «Киевстар» в результате ликвидации последнего, или ОАО «Киевстар» было бы реорганизовано путем присоединения к ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.», то все равно действие его лицензий не распространялось бы на ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.».

Кроме того, в Положении о Министерстве связи Украины, утвержденном Указом Президента Украины от 12.09. 1996 г. N 832/96, и действовавшем до origindate::29.01.98., отсутствуют нормы о праве Министерства признавать определенные действия реструктуризацией лицензиата.

В своем решении от origindate::6.11.1997 г. Лицензионная комиссия Министерства связи (протокол № 1) сослалась на перерегистрацию предприятия. Перерегистрация действительно имела место (ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» перерегистрировало origindate::31.10.97 г. учредительные документы в связи с изменением состава акционеров), однако как указано выше, данная перерегистрация не создавала правовых оснований для переоформления или перерегистрации лицензий ОАО «Киевстар» на ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.», а о самой перерегистрации учредительных документов последнего Лицензионная комиссия официально не извещалась.

Вывод: переоформление лицензий ОАО «Киевстар» на осуществление деятельности в связи на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведено в нарушение требований действовавшего на момент принятия данного решения законодательства о лицензировании в сфере связи.

Доводы Госкомитета связи о правомерности передачи лицензий на осуществление деятельности от ОАО «Киевстар» к ЗАО «Киевстар Дж.Ес.Ем.» не соответствовали действовавшему в исследуемый период законодательству.

5. Оценка законности взимания платы за переоформление лицензий на осуществление деятельности.

Под видом переоформления, что само по себе являлось незаконным, Министерство связи фактически выдало ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” новые лицензии:

№ 442 на строительство и техническое обслуживание сетей передачи данных и документальной связи;

№ 443 на строительство и техническое обслуживание сетей местной телефонной связи и оказание услуг в этих сетях;

№ 444 на строительство и техническое обслуживание сетей связи с движимыми объектами и оказания услуг с их использованием;

№ 445 на строительство и техническое обслуживание сетей международной и междугородной телефонной связи.

Все лицензии подписаны Председателем Государственного комитета связи Худолием Д.А. и его заместителем Орленко Н.П.

Как видно из указанного выше решения Лицензионной комиссии решения об аннулировании лицензий ОАО «Киевстар» она не принимала. Ни одна из принадлежавших ОАО «Киевстар» лицензий отметок об их аннулировании не содержит. Выданные ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии № № 442-445 от origindate::06.11.97 указания о том, что они выданы в замен лицензий № № 207-209 от origindate::13.02.95 и № 929 от origindate::25.10.96 также не содержат.

В соответствии с письмами Госкомитета связи от origindate::04.02.98 г. № 527 и № 528 за перерегистрацию лицензий ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” уплатил по двенадцать необлагаемых налогом минимумов заработной платы, или 816 гривен за четыре лицензии. В качестве основания для определения указанного размера платы Госкомитет сослался на решение Лицензионной комиссии от origindate::09.01.97 г. № 1.

Однако согласно протоколу № 1 заседания Лицензионной комиссии Министерства связи Украины от 09. 01.1997 г. все вопросы повестки дня касались рассмотрения заявлений о выдаче лицензий конкретным предприятиям, за исключением пункта 23 следующего содержания:

«Пункт 23: Заслушали заместителя министра Третьякова А.Н. о состоянии дел о выдаче лицензий на строительство и техническое обслуживание сетей международной и междугородной телефонной связи.

Постановили: сформировать критерии отбора операторов международной и междугородной телефонной связи и их оптимального количества для Украины и внести соответствующие изменения в «Концепсию формирования конкурентной среды в сфере оказания услуг связи путем лицензирования в сфере связи».

Поручить УПРВ совместно с «Укрчастотнадзор» проверить работу открытого акционерного общества «Киевстар» в части исполнения особых условий лицензий № 207, № 208, № 209 от origindate::13.02.95 г.»

Таким образом, никакого решения об установлении размера оплаты за переоформление лицензий на заседании от origindate::09.01.97 г. Лицензионная комиссия не принимала.

Более того, такого решения данная комиссия принять не могла вообще. Согласно пункта 3.6. «Инструкции об условиях и правилах осуществления отдельных видов деятельности в отрасли связи Украины по специальным разрешениям (лицензиями)», утвержденной приказом Министерства связи Украины от 12 мая 1993 года N 72 (в редакции приказа Минсвязи от origindate::17.04.95 г. N 50), к полномочиям Лицензионной комиссии относилось только подготовка выводов о выдаче лицензии или отказе в ее выдаче.

Следовательно, ссылка Госкомитета связи на решение Лицензионной комиссии является ложной.

Как указывалось выше, постановление Кабинета Министров Украины от 17 сентября 1996 г. N 1131 «О размере платы за выдачу лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности в отрасли связи» платежей за переоформление лицензий не содержало, а устанавливало размеры оплаты только за выдачу лицензий. Следовательно, за выдачу ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” переоформленных незаконно лицензий могла быть внесена плата за выдачу лицензий в размере от 200 до 20 000 необлагаемых налогом минимумов заработной платы.

Однако ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” внес плату в размере 12 необлагаемых налогом минимумов заработной платы. Такой размер оплаты устанавливался Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 мая 1994 г. N 316 «О Положении о порядке выдачи субъектам предпринимательской деятельности специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности». Как указывалось выше, по состоянию на исследуемый период Положение, утвержденное указанным Постановлением, также не устанавливало оплату за переоформление лицензий, но предусматривало плату за выдачу лицензий именно в размере 12 необлагаемых налогом минимумов заработной платы.

При этом абзац 5 пункта 3 Положения предусматривал: «В отдельных случаях актами законодательства может устанавливаться иной размер платы за выдачу лицензий».

Такой акт, устанавливающий иной размер платы за выдачу лицензий в сфере связи в исследуемый период существовал, а именно – указанное постановление Кабинета Министров Украины от 17 сентября 1996 г. N 1131 «О размере платы за выдачу лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности в отрасли связи». При осуществлении каких-либо действий с лицензиями государственные органы и предприятия обязаны были руководствоваться именно им.

Вывод: внесение платы за переоформление в размере 816 гривен противоречило законодательству, и было вызвано, очевидно, желанием избежать внесения в бюджет «излишних» денежных средств. Однако внесение платы ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” в размере, предусмотренном для выдачи лицензий, фактически подтверждает, что данному предприятию были выданы «новые» лицензии на осуществление деятельности.

6. Фактические обстоятельства переоформления лицензии на использование радиочастотного ресурса.

10 марта 1997 г. состоялось заседание конкурсной комиссии по определению пользователей радиочастот для сотовой связи в стандарте GSM-900. Полномочия конкурсной комиссии выполняла Межведомственная комиссия по вопросам лицензирования использования радиочастот, созданная в соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины от 12.09. 1996 г. N 1117 «О лицензировании использования радиочастот». Участие в конкурсе принимало пять предприятий.

Комиссия, принимая во внимание ограниченность диапазона частот для стандарта GSM-900 и что для четырех операторов свободного частотного ресурса недостаточно для разворачивая полноценных сетей связи, приняла решение выдать лицензии на использование радиочастотного спектра в диапазоне стандарта GSM-900 таким заявителям:

- совместное предприятие “Украинская мобильная связь”;

- акционерное общество «Киевстар»;

- акционерное общество “Украинские радиосистемы”.

На основании решения Межведомственной комиссии Министерство связи выдало ОАО «Киевстар» лицензию № 89 от 10 апреля 1997 г. на использование радиочастот на территории Украины в диапазоне 900 МГц. Срок действия лицензии 15 лет. В приложении № 1 к лицензии указаны девять регионов страны, в которых ОАО «Киевстар» предоставлялись частоты. Лицензия подписана первым заместителем Министра, председателем Межведомственной комиссии Гнелецким А.А.

Письмом за № 779/1 от origindate::24.10.97 г. президент ОАО «Киевстар» Литовченко И.В. обратился к Председателю Государственного комитета связи с просьбой перерегистрировать лицензию № 89 от origindate::10.04.97 г. на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”. В качестве обоснования данного перерегистрации Литовченко И.В. указал на достигнутую договоренность с «Теленор Интернешнл» об инвестировании 150 миллионов долларов при условии передачи действующих лицензий ОАО «Киевстар» на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”. Какой-либо ссылки на правопреемство между двумя этими компаниями письмо не содержит.

Министерство связи выдало ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензию № 237 от 30 октября 1997 г. на использование радиочастот на территории Украины в диапазоне 900 МГц. Срок действия лицензии 15 лет. В приложении № 1 к лицензии указаны те же частоты в тех же девяти регионах страны, которые ранее предоставлялись ОАО «Киевстар». Лицензия подписана заместителем председателя Межведомственной комиссии Михальчуком И.П. и Председателем Госкомитета связи Худолием Д.А.

Каких-либо отметок об аннулировании лицензии, выдававшейся ОАО «Киевстар», равно как и отметок в лицензии ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” о том, что она выдана в замен лицензии № 89 не имеется.

Что послужило основанием для выдачи лицензии ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”, помимо письма ОАО «Киевстар» неизвестно, так как заявка на выдачу лицензии от самого ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” отсутствует.

Какой орган принимал решение о выдаче лицензии ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” неизвестно, так как в протоколах заседаний Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот за период с июня 1997 г. по март 1998 г. (№ № 13-26) записи о рассмотрении вопроса о выдаче (перерегистрации, переоформлении) лицензии для ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” отсутствуют.

Документы подтверждающие оплату ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” переоформления, перерегистрацию или выдачу лицензии № 237 отсутствуют.

Вывод: перерегистрация лицензии на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведена без предоставления последним каких-либо документов, без рассмотрения и принятия решения Межведомственной комиссией, без какой-либо оплаты перерегистрации.

7. Анализ законодательства, действовавшего в период переоформления лицензий на использование радиочастот

Отсутствие права переоформлять или перерегистрировать лицензии, в том числе на использование радиочастотного ресурса, в Законе «О предпринимательстве в Украине», Законе «О связи», Постановлении КМУ от origindate::17.05.94 г. N 316 «О Положении о порядке выдачи субъектам предпринимательской деятельности специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности», Положении о Министерстве связи Украины, утвержденном Указом Президента Украины от origindate::12.09.96 г., Инструкции об условиях и правилах осуществления отдельных видов деятельности в отрасли связи Украины по специальным разрешениям (лицензиями), утвержденной приказом Министерства связи Украины от origindate::12.05.93 г. N 72 (в редакции приказа Минсвязи от origindate::17.04.95 г. N 50) изложено выше, при анализе перечисленных документов.

Постановление Кабинета Министров Украины от origindate::17.09.96 г. № 1135 «О совершенствовании механизма использования радиочастотного ресурса» устанавливавшее размер оплаты за выдачу лицензий на использование радиочастот, платы за переоформление или перерегистрацию лицензий не предусматривало.

Постановлением Кабинета Министров Украины от origindate::12.09.96 г. № 1117 «О лицензировании использования радиочастот» создана Межведомственная комиссия по вопросам лицензирования использования радиочастот. Этим постановлением было установлено, что специальные разрешения (лицензии) на использование радиочастот выдаются Министерством связи на основании решения Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот. Такая норма действовала до origindate::23.02.01г.

Согласно Постановлению Кабинета Министров Украины от origindate::02.11.96 г. № 1330 «Об утверждении Положения о Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот», Комиссия принимала решение о выдаче лицензий, продлении срока действия лицензий, приостановлении их действия или аннулировании лицензий на основаниях, предусмотренных законодательством. Формой работы Комиссии являлись заседания. Решение Комиссии принимались большинством голосов ее членов. Решение Комиссии оформлялось протоколом, который подписывался председателем Комиссии, а в случае его отсутствия - заместителем председателя Комиссии. Полномочиями по переоформлению, передаче или перерегистрации лицензий, установлению платы за указанные действия Межведомственная комиссия не наделялась.

Вывод: в исследуемый период законодательство не содержало норм, разрешающих переоформление, передачу или перерегистрацию лицензий на использование радиочастотного ресурса. Более того, законодательство о связи (приказ Министерства связи N 72 от origindate::12.05.93 г.) содержало прямой запрет относительно передачи лицензий на использование радиочастот третьим лицам и не допускало распространения действия лицензий на правопреемников.

8. Оценка доводов Госкомитета связи о законности перерегистрации лицензии на использование частот.

В письме № 528 от origindate::04.02.98 г. Госкомитет связи объяснил перерегистрацию лицензии на использование частот на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” тем обстоятельством, что «комитет признал, что такая перерегистрация не является несправедливой в отношении других участников тендера на лицензию № 89, так как новое общество “Киевстар Дж.Ес.Ем.” по сути заменит на рынке старое общество «Киевстар».

Порядок проведения конкурсов о выделении частот в исследуемый период регулировался Приказом Министерства связи Украины от 13.11. 1996 г. N 245 “Об организации и проведении конкурсов на использование радиочастот в Украине” (зарегистрирован в Министерстве юстиции Украины 28 ноября 1996 г. за N 688/1713). Данный приказ, также как и все указанные выше документы норм, которые предусматривали бы возможность передачи или перерегистрации лицензии на использование частот не содержал. Отсутствие права у Министерства связи по своему усмотрению изменять или не соблюдать заюстированные документы, проанализировано выше.

Подпунктом 5.1 приказа № 245 предусматривалось, что особым условием использования радиочастот, полученных в результате конкурса, являлось требование о том, что победитель конкурса (лицензиат) не имел права перепродавать или передавать радиочастоты, полученные по конкурсу.

Согласно п. 1.6. приказа конкурс проводился при ограниченном количестве лицензий, наличия нескольких заявлений на один и тот же радиочастотный ресурс, в одном и том же регионе при условии ограниченности возможности выделения радиочастот или емкости рынка услуг связи, а также на использование диапазонов радиочастот повышенного спроса. Решение о проведении конкурса, его организация и проведение регулировалось приказами Министерства связи.

Приведенный выше анализ взаимоотношений между ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и ОАО «Киевстар» показал, что на момент переоформления лицензии это были два самостоятельно существующие предприятия. Следовательно, лицензия была передана юридическому лицу, которое самостоятельно не принимало участия в конкурсе и не являлось правопреемником одного из участников тендера, чем непосредственно были нарушены права тех участников конкурса, которые не были признаны его победителями.

Госкомитет имел право на выдачу (а не перерегистрацию) лицензии без проведения нового тендера только в том случае, если бы Приказ № 245 был отменен на момент переоформления лицензии или отпали основания для проведения конкурса, предусмотренные данным Приказом. Однако Приказ продолжал действовать, а возможность выделения частот в данном диапазоне ограничена на протяжении уже длительного времени и они постоянно пользуются повышенным спросом со стороны операторов.

Кроме того, согласно Постановлению Кабинета Министров Украины от origindate::12.09.96 г. № 1117 «О лицензировании использования радиочастот» специальные разрешения (лицензии) на использование радиочастот выдаются Министерством связи на основании решения Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот. Таким образом, в отличие от лицензий на осуществление деятельности, решение о выдаче которых принимало непосредственно Министерство связи, без решения Межведомственной комиссии лицензии на использование радиочастот не могли выдаваться или совершаться какие-либо иные, предусмотренные законодательством действия. Все решения комиссия обязана была принимать коллегиально,

Как указывалось выше, перерегистрация лицензии на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведена Министерством связи без решения Межведомственной комиссии. Таким образом, подпись под лицензией заместителя председателя Межведомственной комиссии Михальчука И.П. поставлена только для создания видимости правомочности лицензии.

Вывод: выдача лицензии на использование частот ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” осуществлена незаконно, так как Министерством связи был нарушен конкурсный порядок выдачи таких лицензий, а также превышены предоставленные ему законодательством полномочия. 

9. Оценка потерь бюджета в результате незаконного переоформления лицензий.

В связи с отсутствием в исследуемый период в законодательстве норм, разрешающих передачу, перерегистрацию, переоформление лицензий на осуществление и использование радиочастотного ресурса, ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” мог получить указанные лицензии единственно законным способом – путем выдачи «новых» лицензий и оплаты полной их стоимости. При этом лицензии на осуществление деятельности, выданные ранее ОАО «Киевстар» могли продолжать действовать или подлежали аннулированию, лицензия ОАО «Киевстар» на использование радиочастот подлежала аннулированию, так как была выдана на ограниченный радиочастотный ресурс.

Согласно действовавших законодательных актов при оплате стоимости «новых» лицензий ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” должен был перечислить в бюджет:

За лицензии на осуществление деятельности:

- № 442 на строительство и техническое обслуживание сетей передачи данных и документальной связи 300 необлагаемых налогом минимумов заработной платы;

- № 443 на строительство и техническое обслуживание сетей местной телефонной связи и оказание услуг в этих сетях 200 необлагаемых налогом минимумов заработной платы;

- № 444 на строительство и техническое обслуживание сетей связи с движимыми объектами и оказания услуг с их использованием 20 000 необлагаемых налогом минимумов заработной платы;

- № 445 на строительство и техническое обслуживание сетей международной и междугородной телефонной связи 20 000 необлагаемых налогом минимумов заработной платы.

За вычетом 816 гривен, уплаченных ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” за перерегистрацию перечисленных лицензий потери бюджета составили 687 684 грн.

Стоимость переданной ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии на использование радиочастотного ресурса составляла 29 988 000 грн.(согласно заключению аудиторской фирмы «Двен»).

Вывод: в результате незаконного переоформления лицензий ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” сумма потерь бюджета от неоплаты стоимости их выдачи составила 30 675 684 грн. или 16 360 365 долларов США (по курсу НБУ на тот период 1.875).

10. Оценка предполагаемых потерь бюджета в результате уклонения от уплаты налогов

Согласно заключению аудиторской фирмы «Двен» ОАО «Киевстар» по актам приема-передачи активов от origindate::03.12.97 г. передал в уставный фонд ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” вместе с иным имуществом:

- нематериальные активы, в виде лицензий на осуществление деятельности в отрасли связи на территории Украины остаточной стоимостью 912 717 грн.;

- лицензию на частоты в стандарте Дж.Ес.Ем. на сумму 29 988 000 грн.

С внешней стороны такая передача совершена в рамках законодательства.

Однако, согласно актам приема-передачи активов передача лицензий от ОАО «Киевстар» к ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” произведена origindate::03.12.97 г. В то же время лицензии были переоформлены Министерством связи на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” соответственно origindate::30.10.97 г. и origindate::06.11.97 г., одновременно с их получением в Министерство связи были сданы лицензии, принадлежавшие ОАО «Киевстар». Следовательно на момент фиктивной передачи по актам лицензии уже являлись собственностью ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и вноситься в уставный фонд от имени ОАО «Киевстар» не могли.

Подобное действие могло быть совершено только с одной целью – уклонения от уплаты налогов, так как передача имущества одного предприятия в уставный фонд другого предприятия производится без оплаты его стоимости и не подлежит налогообложению. Такая передача является законной при условии, что до момента внесения в уставный фонд имущество принадлежало передающему предприятию, тогда как лицензии на момент их передачи принадлежали уже ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.”.

В соответствии с финансовым законодательством лицензии относятся к нематериальным активам предприятия и подлежат включению в его баланс. В соответствии с Законом «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от origindate::22.05.97 г. активы, полученные плательщиком налога без оплаты их стоимости, подлежат налогообложению. Заключение аудиторской фирмы «Двен» дает все основания утверждать, что ОАО «Киевстар» передал ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии без оплаты.

Следовательно, при включении в баланс незаконно переоформленных лицензий, за которые не производилась оплата, у ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” должны были возникнуть обязательства перед бюджетом по налогу на прибыль в размере 30 % от стоимости этих активов.

Одновременно лицензии должны быть исключены из баланса ОАО «Киевстар». У данного предприятия в свою очередь должны были возникнуть обязательства перед бюджетом по НДС в размере 20% от стоимости лицензий, так как активы передавались без возмещения их стоимости.

Следовательно, у ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” должны были возникнуть обязательства перед бюджетом по налогу на прибыль в размере 273 570 грн. за лицензии на осуществление деятельности, и в размере 8 996 400 грн. за лицензию на использование частот, а всего 9 269 970 грн.

У ОАО «Киевстар» должны были возникнуть обязательства перед бюджетом по НДС в размере 152 119 грн. за лицензии на осуществление деятельности, и в размере 4 998 000 грн. за лицензию на использование частот, а всего 5 150 119 грн.

В совокупности данные предприятия должны были уплатить в бюджет налогов на сумму 14 420 089 грн. или 7 690 714 долларов США (по курсу НБУ на тот период 1.875). Однако, путем незаконного внесения от имени ОАО «Киевстар» в уставный фонд ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” принадлежавших последнему лицензий, данные предприятия очевидно уклонились от уплаты указанной суммы налогов.

Вывод: имеются веские основания предполагать, что в 1998 г. ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и ОАО «Киевстар» незаконным путем уклонились от уплаты налогов на общую сумму 14 420 089 грн. или 7 690 714 долларов США

11. Оценка законности получения ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии на использование радиочастотного ресурса для радиорелейной линии (РРЛ) в г. Киеве.

origindate::06.06.97 г. и origindate::09.09.97 г. ОАО «Киевстар» подало заявки в Министерство связи Украины о выделении радиочастотного ресурса для РРЛ в г. Киеве. Указанные заявки были зарегистрированы за номерами соответственно № 1393 и № 2043.

13 февраля 1998 г. состоялось заседание Межведомственной комиссии по вопросам лицензирования использования радиочастот (Протокол № 25), на котором обе заявки были рассмотрены. Согласно п. 45 и п. 72 протокола Межведомственная комиссия приняла решение выдать ОАО «Киевстар» лицензии в заявленном регионе сроком на 5 лет.

На основании данных решений Межведомственной комиссии Госкомитет связи выдал ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” одну лицензию № 517 от 20 июля 19998 г. по г. Киеву на все заявлявшиеся ОАО «Киевстар» частоты. Подтверждением того, что лицензия выдана именно на основании заявок ОАО «Киевстар» служит письмо Госкомсвязи от origindate::17.07.98 г. за № 1009/11, в котором сообщаются реквизиты для оплаты стоимости лицензии, и делается ссылка на заявки № 1393 и № 2043.

Какие-либо документы, подтверждающие правопреемство между ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и ОАО «Киевстар» на момент выдачи данной лицензии, равно как и письма, заявления указанных предприятий о переоформлении заявок, изменении решения Межведомственной комиссии и т.д. отсутствуют.

Вывод: с большой долей вероятности можно утверждать, что лицензия № 517 от origindate::20.07.98 г. выдана ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” незаконно, так как Межведомственной комиссией по вопросам лицензирования использования радиочастот принималось решение о выдаче такой лицензии ОАО «Киевстар».

Общие выводы:

1. Перерегистрация лицензий на осуществление деятельности и использование радиочастотного ресурса в октябре-ноябре 1997 г. на ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” осуществлена незаконно. 

2. В результате незаконной передачи лицензий от ОАО «Киевстар» к ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” потери государственного бюджета Украины из-за не поступления платежей за выдачу лицензий составили 30 675 684 грн. или 16 360 365 долларов США.

3. Имеются веские основания предполагать, что в 1998 г. ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” и ОАО «Киевстар» незаконным путем уклонились от уплаты налогов на общую сумму 14 420 089 грн. или 7 690 714 долларов США.

4. Общие потери государственного бюджета Украины в результате незаконного переоформления лицензий и предполагаемого уклонения от уплаты налогов могли достигнуть 45 095 773 грн. или 24 051 079 долларов США.

5. Вызывает сомнение законность выдачи ЗАО “Киевстар Дж.Ес.Ем.” лицензии № 517 от origindate::20.07.98 г. на использование радиочастот для РРЛ в г. Киеве.